季濤：對修改《文物保護法》的幾點建議
近期，《中華人民共和國文物保護法》修訂調(diào)研座談會在杭州召開，表明了《文物保護法》修訂工作已經(jīng)正式啟動。我國的《文物保護法》是1982年頒布實施的，迄今已超過30年，2002年修訂過一次，至今也已11年。隨著中國社會和經(jīng)濟建設的快速發(fā)展，該法律中原有的一些內(nèi)容已經(jīng)逐漸不適應客觀的需要，執(zhí)行法律過程中出現(xiàn)的一些新問題也到了迫切需要相應調(diào)整的時候了!
筆者作為一名文物藝術品拍賣市場的觀察者，想就《文物保護法》的修改談一些自己的看法。
1、《文物保護法》的名稱改為《文物法》為好。文物不僅僅只是需要保護，在當今的經(jīng)濟發(fā)展中，也需要文物的流通和交易，需要開發(fā)利用，需要與旅游、文化傳播、展覽、收藏、鑒定評估、培訓等領域進行對接，發(fā)揮其特有的社會功能。這樣的法規(guī)也應當更多地對文物的研究收藏、開發(fā)利用、流通交易等方面都做出相應的規(guī)范。如將現(xiàn)行的《中華人民共和國文物保護法》的名稱修改為《中華人民共和國文物法》似乎更為合適。
2、文物的定義。現(xiàn)行的《文物保護法》沒有對文物的概念進行準確的定義，只是對屬于“文物”的各類具有歷史、藝術、科學價值的不動產(chǎn)和動產(chǎn)進行了分類排列。多年以來，正是由于文物概念的不明確，被許多人所誤解、曲解和濫用，造成了一些混亂，損害了國家、經(jīng)營者和收藏者的利益。文物與“古董市場”、“文玩市場”到底是什么關系?這些都與文物概念的不明確有很大關系。這次的修改應該以法律形式定義準確文物的概念。
3、鼓勵拍賣企業(yè)多種交易模式。《文物保護法》第五十四條第二款規(guī)定：“經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)不得從事文物購銷經(jīng)營活動，不得設立文物商店。”法的本意是防止未經(jīng)拍賣審核的文物被拍賣行私下銷售，但如果拍賣行已經(jīng)將文物在拍賣前上報審核過，但在流拍后私下賣給收藏者，應該是被允許的;如果拍賣行開展私人洽購式的對手交易，只要事先將所交易的文物經(jīng)文物管理部門審核，應該被允許用非拍賣的方式出售，這樣有利于文物的進一步的交易和流通。因此，第五十四條本款是不是可以取消?
4、國家應該鼓勵文物的民間收藏。民間文物收藏是對國家收藏的重要補充。修改后的法律應該做到：首先，對民間收藏行為予以肯定，對這種愛國熱情予以認可;第二，承認公民個人擁有文物的臺法性，并確認其所有權，充分體現(xiàn)出個人財產(chǎn)受法律保護的原則;第三，公民個人收藏的文物享有自主處理權，可以通過繼承、贈與、買賣、交換等合法手段進行處置而不受干預。一般文物的流通，只要其來源合法，只要不是以走私或其他非法形式進行交易都不應被禁止。
5、給各類古玩市場一個名分。《文物保護法》第五十五條第四款規(guī)定：“除經(jīng)批準的文物商店、經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)外，其他單位或者個人不得從事文物的商業(yè)經(jīng)營活動。”實際上，現(xiàn)在民間的古玩市場、私下交易遍地都是，這一條款已經(jīng)名存實亡。只要不倒買倒賣國家明令禁止的出土文物和珍貴文物，應該允許和鼓勵民間開展文物古玩的流通和交易。法律修改后可以對大型古玩市場進行許可證管理，由他們協(xié)助文物管理部門對交易進行監(jiān)督，而放開對于民間機構(gòu)和個人的文物交易限制。
6、簡化拍賣企業(yè)的拍品審核，減少審核的拍品數(shù)量。《文物保護法》第五十六條第二款規(guī)定：“拍賣企業(yè)拍賣的文物，在拍賣前應當經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政部門審核，并報國務院文物行政部門備案;”目前，從事文物拍賣的企業(yè)很多，拍品數(shù)量也很大，負責審核的文物鑒定審查疲于應付，而拍賣企業(yè)則需要提前2個月的時間上報文物部門，如此一來給企業(yè)的經(jīng)營帶來很大的負擔。能否從法律的層面上簡化審核程序，縮短提前的申報時間，多數(shù)擬拍品能否通過照片或網(wǎng)上進行審核，只對于那些重要文物再安排現(xiàn)場的實物鑒定與審核?
7、明確國家文物優(yōu)先購買權的法律術語和行使方式。《文物保護法》第五十八條規(guī)定：“文物行政部門在審核擬拍賣的文物時，可以指定國有文物收藏單位優(yōu)先購買其中的珍貴文物。購買價格由文物收藏單位的代表與文物的委托人協(xié)商確定。”這里的優(yōu)先購買如果體現(xiàn)了國家先買的意志，含義與我國《合同法》上規(guī)定的同等條件下的“優(yōu)先購買權”就不相符合，因此法律修改后最好不用優(yōu)先購買的概念，以避免混淆，可以改稱為“國家先買權”。如果《文物保護法》中的“優(yōu)先購買權”體現(xiàn)了“同等條件下”的《合同法》本意，則這個優(yōu)先權應該在拍賣場上實現(xiàn)，而不是拍前通過洽談來實現(xiàn)。對于北京文物部門規(guī)定的在拍后讓優(yōu)先權者否定拍賣場的成交而買走的方式，存有法律和侵權隱患，不宜采用。
8、延長文物入境和復出境的時間間隔。《文物保護法》第六十三條中涉及到了文物臨時進境向海關申報和文物復出境的規(guī)定。國家鼓勵文物回流交易，鼓勵文物回國參展，因此，文物復出境的法律規(guī)定應該更加寬松。比如，目前在實際運用當中，海關規(guī)定復出境必須在6個月內(nèi)實現(xiàn)，而大型拍賣會的運作加上結(jié)算周期往往超過6個月，因此，能否將這個時限寬限到一年以上，并在相應法律、法規(guī)上明文規(guī)定。
9、用《文物拍賣專業(yè)人員資格證書》取代文博高級職稱資質(zhì)。在我國《文物保護法實施條例》第四十一條中，規(guī)定從事文物拍賣經(jīng)營活動的拍賣企業(yè)，應當有5名以上取得高級文物博物專業(yè)技術職務的文物拍賣專業(yè)人員，這在實踐中遇到諸多的困難，也已經(jīng)沒有實際意義。修改后的法律中應該取消這一規(guī)定，而改用《文物拍賣專業(yè)人員資格證書》代替。
10、國家應該鼓勵和支持文物從海外回流。修改后的法律中應該體現(xiàn)出對經(jīng)營文物回流的拍賣企業(yè)的扶持，簡化拍賣許可和文物審核以及文物入境和復出境的辦理手續(xù)，簡化對回流文物的拍前審核手續(xù)，文物部門應該與海關及稅務部門聯(lián)合制定法規(guī)對文物回流減免關稅及其他相應稅費。
（編輯：白偉）